近日，吴某涉嫌多次诱骗年轻女性发生性关系事件的曝光引起了社会的轩然大波，也引发了学术界和实践界对吴某是否因违背女性意志而构成强奸罪的热议。本文拟分析违背女性意志认定的相关难题，以有利于相关司法实践。
 

　　一，利益胁迫女性的性关系是否违背女性意志

　　在一般的强奸案件中，由于行为人是普通公民，往往考虑双方的关系、性关系的具体情况、事件发生后妇女的态度等因素来确定是否违背妇女意志。但当行为人是公众关注度高的公众人物，以利益胁迫妇女发生性关系时，还应重点审查妇女是否主要基于名利诱惑等因素与她发生性关系，防止强奸罪认定实际不违背妇女意志的情况。因此，对于这类强奸案件，司法机关应更加谨慎地确定是否违背妇女意志。

　　强奸罪中的胁迫是指在当前或未来对妇女造成一定的不利或损害，从而引起被害妇女的恐惧，使她们不敢反抗，从而达到通奸的目的。因此，胁迫的本质是迫使被害人在既有利益和性自由之间做出选择，其后果是侵犯被害人的现有利益，使被害人的现状更加糟糕。该男子利用其在某一领域的影响力，表示如果没有关系，他就不会帮助该女子。他只是让该女子在获得流量、资本、学术资源和其他当前不具备的利益之间做出选择，而不会损害该女子的现有利益。如果该女子没有获得上述利益，她的现状就不会比现在更糟。对女性来说，获得这些利益只是锦上添花，而不是抢劫。因此，以利益胁迫女性发生性关系的情况不属于违背女性意志，不能认定为强奸罪的胁迫。因此，深圳盐田律师认为它对某一领域有一定的影响（如在娱乐圈有流量和资本，在学术界有权发表期刊上）。因此，即使不提供性关系，也不属于强奸罪的威胁
 

　　二、如何认定欺诈行为中的违背妇女意志

　　欺诈不是刑法规范意义上的概念，欺诈不构成强奸罪，只有违背妇女意志的欺诈才能构成强奸罪。那么，如何确定欺诈行为中的违背妇女意志呢？例如，如果一个男人与一个女人发生性关系，理由是他可以为一个女人提供工作机会，他后来没有帮助找到一份工作，他可以被认定为违反了一个女人的意志吗？另一个例子是，这个男人假装是一个导演，以让这个女人扮演一个重要的角色为由与她发生性关系，可以被认定为违背女性意志吗？

　　深圳盐田律师认为，对于上述情况是否可以认定为违背女性意志，关键是看行为人提供的理由或使用的方法是否使女性误解行为的性质，从而不知道如何反抗。对于男方可以为女方提供工作机会的情况，因为女方因为获得工作机会而与男方发生性关系，虽然事后觉得被骗，但在发生性关系的时候，对行为的性质并没有错误的认识，所以不存在不知道如何反抗的问题，也不能认定为违背女方意志。类似的情况，比如男方冒充导演，以让女方扮演重要角色为由与她发生性关系。因为不是对方是导演，女方有义务与她发生性关系。虽然存在欺骗因素，但这种欺骗只是为了满足女性的虚荣心要求，女性只是对性关系对象的职业有错误的认识，对性质没有误解，所以不能认定为违背女性的意志。比如行为人利用职权引诱女方，女方在没有明确意思表达的情况下，基于相互利用的动机和行为人的意志。在这种情况下，即使有误解，也不能认定女方的性的性行为是违背女性意志。

　　因此，在司法实践中，以强奸罪认定欺诈的行为主要包括行为人假冒丈夫与妇女发生性关系，以治疗的名义与妇女发生性关系，以及行为人组织道门、邪教组织利用迷信手段与妇女发生性关系等。这些情况之所以被认定为强奸罪，主要是因为行为人的欺骗导致被害人妇女误解了行为的性质(在假冒丈夫发生性关系的情况下，被害人误以为是与丈夫发生性关系，误以为是合法的性关系；以治疗的名义与妇女发生性关系时，被害人误以为发生性关系是一种治疗方法；在迷信手段与妇女发生性关系的情况下，被害人误以为发生性关系是仙神要求的合理行为等。)，以至于不知道如何反抗。
 

　　三、女方因主动饮酒或吸毒而失去意识后与男方发生性关系是否违背女方意志

　　为了达到通奸的目的，男方灌酒、劝酒或引诱，强迫女方吸毒，然后在女方失去意识后与女方发生性关系，或者男方利用女方因饮酒或吸毒而失去意识后与女方发生性关系，认定为违背女方意志毫无疑问。但对于女方主动邀请男方饮酒或吸毒，女方知道饮酒或吸毒。失去意识后能否认定为违背女性意志？

　　深圳盐田律师认为，即使女方主动邀请行为人，明知饮酒或吸毒，也不代表她与行为人发生性关系的心理预期。具体来说，她还需要结合亲密关系、会议地点、女方事后反应等因素，综合判断自己是否违背了女方的意愿。如果两人之前聊天暧昧，或者女方在邀请男方之前就表现出了和男方发生性关系的想法，邀请的地方是住所、酒店等非开放性场所。这时候要肯定女方对即将发生的性行为有一定的心理预期，违背意志的可能性更小；如果之前没有表现出愿意和男方发生性关系的想法，邀请的地方是酒吧或者咖啡店等开放的地方，此时应该认为女方对即将发生的性行为有心理预期的可能性更小，违背意志的可能性更大。
 

　　四、在男方“误认为”女方有意愿发生性关系的情况下能否排除“违背妇女意志”

　　对于男方误认为女方有意愿发生性关系的情况下发生了性关系，包括男女双方在关系暧昧或行为暧昧的情况下发生性关系，或者在半推半就情形下发生性关系，司法实践中往往难以判定。例如，男女双方事先有暧昧聊天、亲密互动，或者女方平日私生活较为开放随便，甚至女方主动邀请男方和自己一起进入私密空间独处，又或者女方在提出利益请求并接受了男方提供的利益的情形下与男方发生了性关系，是否可以认定男方“误认为”女方有意愿发生性关系，进而排除“违背妇女意志”？

　　深圳盐田律师认为，若行为人“真诚而合理”地误认为对方有意愿发生性关系，即主观上真实地相信被害人已经同意，且在客观上具备合理性时，则可以减轻其犯罪责任乃至排除其主观故意。对于“真诚而合理”的判断应注重事中的证据，不能仅凭事前有暧昧聊天、亲密互动，或事前接受男方提供的利益而片面地加以认定，更不能因为女方平日私生活较为开放而直接加以推定。

　　“真诚而合理”应同时具备两个条件：其一，行为人的错误认识基于被害人在发生性关系时含义不明的行为所产生；其二，有确实的证据证明被害人在发生性关系时实施了含义不明的行为。具体而言，若男方提出性主张，女方仅进行语言上的拒绝，后男方继续纠缠但未采取暴力、胁迫等手段，且女方完全有条件进行呼救而不呼救，也未采取有效的方法加以反抗，则可认定行为人“真诚而合理”地误认为对方有意愿与其发生性关系；但若女方处于意识不清醒或无意识状态，或者作出强烈反抗等，这足以使一般人认识到其并未同意，行为人的认识错误也就并非“真诚而合理”了。

　　对于半推半就情况下“违背妇女意志”的认定，1984年最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于当前办理强奸案件中具体应用法律的若干问题的解答》（已失效，以下简称《解答》）曾指出，“对于所谓半推半就的问题，要对双方平时的关系如何，性行为是在什么环境和情况下发生的，事情发生后女方的态度怎样，又在什么情况下告发等等事实和情节，认真审查清楚，作全面的分析，不是确系违背妇女意志的，一般不宜按强奸罪论处”。虽然《解答》业已失效，但仍可作为司法实践中认定半推半就情况下“违背妇女意志”的参考标准。深圳盐田律师认为，对于半推半就的情形，出于对被告人人权的保障，只有在能够形成不利于被告人的证据链条的情况下，才能认定其行为的违法性。具体而言，应首先考察行为人是否采用了暴力、胁迫等强制性手段以及行为人使用暴力、胁迫手段的程度，避免将“推”的过程中存在的拉扯行为直接认定为“暴力、胁迫”；其次考察案发时妇女的认知能力，包括妇女的年龄、智力、精神状况、神智情况，案发前与行为人的认识过程、认识时间长短、双方关系或熟悉程度等；再次考察案发时妇女的反抗能力，包括考察妇女自身对所处环境的认知和可能遭遇更大伤害的风险预估心理，以及妇女自身身体情况等；又次考察妇女未作明确意思表示的客观原因，包括考察案发当时的环境，双方是否系熟人关系，妇女的身体状况，以及行为人的人数等；最后考察妇女事后对行为人所实施行为的反应及态度，包括考察案发后女方有无报警，通过何人报警，以及报警的时间等。

　　综上所述，深圳盐田律师认为，判断是否“违背妇女意志”，关键要看妇女对于发生性行为是否同意，至于妇女表示同意是发生在性交之前还是性交过程中，均不影响同意的成立。“违背妇女意志”的认定标准包括但不限于：行为人是否采取了暴力、胁迫等足以压制妇女反抗的手段；行为人是否利用了妇女意识不清醒或无意识的状态发生性关系；妇女在发生性关系时是否进行了反抗，如呼救、求情、指责等；妇女在事发后对行为人所实施行为的反应及态度等。深圳刑事辩护律师在线解答